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新能源项目EPC总承包合同法律风险浅析

        ----成控核算部 阮玉玲

近年来，随着新能源产业的不断兴起和发展，EPC（设计、采购、施工）总承包模式在新能源项目中的应用越来越广泛。EPC总承包合同作为一种全承包、高集成的合同形式，已经成为新能源项目的主流合同方式。但另一方面， EPC总承包合同的纠纷也随着EPC总承包模式在新能源领域中的广泛运用而层出迭见。新能源项目中EPC总承包合同的签订及履行等过程也逐渐成为风险较高且纠纷多发的敏感地带之一，需要总承包方有效防范。

本文就公司近几年签订新能源项目EPC总承包合同遇到的一些法律风险及应对措施作以下几点说明，也借此机会与大家分享交流，不当之处敬请指正。

一、项目合规风险

由于风电、光伏等项目通常为能源基础设施项目，关系社会公共利益和公众安全，达到法定规模的应该依法招标。但在实际操作中，部分民营性质的新能源公司未依法招标，按照我国法律，应招未招的项目签订的合同为无效合同。为避免未经招投标程序而导致合同无效的风险，在签订EPC总承包合同前，我们应该确认合同所涉及的项目是否属于必须公开招标的项目。若为必须公开招标的项目，则须通过正规渠道获取招投标相关信息，参与招投标且中标后再与发包方签订EPC总承包合同。

二、项目用地风险

风电、光伏项目通常包括场区用地、输电线路用地、场内道路用地，又根据施工特点分为永久占地和临时用地，通常占用土地面积较大。但目前建设用地指标紧缺，征地过程中还可能面临农牧民要求补偿费用过高，协调难度大，费用不可控，施工前期各种手续办理周期长等风险。

因此，在签订EPC总承包合同时需与发包方明确建设用地永久征地、土地租赁、青苗及林木补偿、用地手续办理的责任分工，征地补偿费用及协调费用是否包含在EPC总承包合同价款内，以及如何认定、支付等内容，并根据责任范围合理约定工期。

一、合同价格形式

新能源项目EPC总承包合同多采用固定总价模式，即在EPC总承包合同中约定一个固定的价格。这意味着非特殊情况下总承包方可获得的价款是确定的，履行过程中的诸多风险因素均涵盖在固定的总价内，且合同中多会对合同价格的调整进行限制，合同价款往往再难调整。

但EPC合同往往履行周期较长，期间可能存在设备、原材料等价格上涨等风险。因此，在签订EPC总承包合同时，要充分考虑物价上涨的因素且后续可能存在的变动情况，并在合同中明确设备、原材料的材质要求、采购价格区间等。此外，还应该明确合同价款的调整办法，完善延期开工的费用补偿、工程变更的费用补偿、价格上涨等的调价条款。

此外，新能源EPC项目中涉及的税种较多，如何在固定总价模式下做好税款策划极为关键。签订时应明确发包方和总承包方各自承担的纳税科目及纳税比例，可能涉及的免税项目，还应明确无法免税后对应税款缴纳的负担方或者补偿条款等。还应注意EPC总承包合同中必须投保的险种、保险责任范围、受益人、保险赔款的使用等规定是否合理。

三、合同承包范围风险

新能源项目EPC总承包合同是指在工程建设过程中，由一个总承包商负责从工程设计、采购、施工到调试、交付的全部过程。新能源项目EPC总承包合同的承包范围非常广泛，因此也存在一定的风险：

在EPC总承包合同签订中，如果出现对发包方与总承包方间的工作界限划分不清楚、对承包范围的描述采用“等”字样进行模糊约定的、在合同谈判过程中对招标文件不够重视，未能及时发现对总承包人潜在要求的……各种情况都将对总承包单位存在潜在风险。因此，在EPC总承包合同谈判前，需要组织商务、工程、财务、采购等相关部门就合同条款及施工相关文件提出意见和建议，再与发包方谈判。合同谈判过程中及时沟通谈判进度。

合同文本可能明确合同的承包范围，避免类似“等”字的模糊约定。若文字形式难以详尽表述，可考虑以附件形式将图纸、清单等附于合同尾部，明确优先解释顺序。此外，在实践中还可能出现发包方将一个完整的项目分段招标的情形，此时需要特别注意合同约定的工程范围与其他方的工程范围之间的界限划分和接口是否合理。

四、合同工期风险

新能源EPC总承包合同持续周期较长，涵盖设计、采购、施工等总承包的各阶段，但项目施工进度可能受到多种不可预测的因素影响，相比于传统项目，新能源EPC项目工期延误风险较高。

EPC项目竣工前往往还需完成启动验收、试运行验收、并网验收、竣工验收等环节，工程的实际竣工日期在实践中会出现争议，进而影响到工期计算、价款结算、质保期起算、工程风险转移等诸多方面的问题。

为了规避上述风险，在EPC总承包合同签订时应当就竣工日期及误期罚款等可能带来的风险予以充分考量，明确约定计划竣工日期及实际竣工日期，比如实际竣工日期可以考虑以发包人签发的接收证书中确定的日期为准。此外，对于EPC合同中的误期违约责任条款，应重点关注工期和罚款的计算方法是否合理、违约责任是否包含发电损失或补贴/保障上网电价损失、违约责任是否包含间接损失、罚款的费率是否合理或过高或重复计算、罚款是否规定了累计最高限额等，为了控制总承包方的风险，应在合同内考虑设置累计最高限额。

五、合同支付风险

新能源EPC项目环节复杂且涉及的内容较多，在过程中承担较高的资金风险。如果EPC总承包合同价款支付条款设置不合理，发包方不能及时、足额地支付价款，可能会导致工程延误或成本增加等风险。

新能源EPC总承包合同通常采用的合同支付阶段为：预付款、进度款、结算款及尾款。但在实践中，部分EPC总承包合同预付款支付比例偏低，总承包方需垫资购买设备材料。部分发包方以完成并网验收作为支付条件，一旦项目涉及规模变更或终止或未能取得保障性并网指标等因素而延迟并网，则该付款节点会对总承包方存在较大不利风险。

为防范上述风险，在EPC总承包合同中，可以考虑设置发包方支付一定比例的预付款，与发包方约定按照成本支出或完工进度支付价款，需保证进度款支付和工程进度的一致性。约定的预付款不宜过低，至少应达到合同总价款的10%，进度款不低于当期完工量的80%。其次，总承包方可以考虑在EPC总承包合同中设置停工条款，明确规定如果在款项应支付日期后多少天内，经总承包方催告，发包方仍然没有支付工程款项，造成的工程延误责任由发包方负担，且总承包方可以随时中断施工，直到发包方付清应付的工程款项为止。合同条款还应明确暂停的期限、暂停期间费用的支付等具体内容。

此外，在签订合同时，总承包方要关注发包方是否有足够的支付能力、资金来源是否可靠等，应在确认发包方具备付款能力的前提下签订合同。

新能源EPC项目涉及主体众多，远比传统项目复杂。EPC总承包合同签订时更是可能面临多种多样的法律风险，稍有不慎就可能给企业带来重大损失。企业在签订新能源项目EPC总承包合同时需全方位考量，对其中可能潜藏的法律风险予以充分关注，制定相应的应对措施，提前防范。